履約擔保是工程發(fā)包人為防止承包人在合同執(zhí)行過程中違反合同規(guī)定或違約,并彌補給發(fā)包人造成的經(jīng)濟損失。其形式有履約擔保金(又叫履約保證金)、履約銀行保函和履約擔保書三種。履約保證金可用保兌支票、銀行匯票或現(xiàn)金支票,履約保證金是合同價格的10%
履約保證金收取原則遵循三個“盡量”
1.盡量不收履約保證金
由于政府采購項目有政府信用為后盾,因而大多數(shù)政府采購項目都是由供應商先履行合同而后采購人才付款。因此,政府采購項目多數(shù)是沒必要收取履約保證金的。例如,計算機、打印機、空調(diào)機等類似金額不大的通用產(chǎn)品,一般都是在供方完全履行合同、經(jīng)驗收合格交付使用后才付款,并且還要留足質(zhì)量保證金,在質(zhì)保期滿后質(zhì)量保證金才予以退還,這種情況下根本不用擔心供應商不能完全履行合同;電梯、鍋爐等大型設備項目一般是采取分期付款方式,也是供應商先部分履行合同,采購人根據(jù)項目進展情況分步支付合同款項,合同全部履行完成、留取質(zhì)量保證金以后才付清款項,這樣也不必擔心供方不能完全履行合同。這些項目都沒必要收取履約保證金。
工程項目由于承包商的人員、大型設備等進場周期長、費用高,如果承包商不履行合同,業(yè)主更換新的承包商將遭受較大的工期損失和經(jīng)濟損失,可以收取履約保證金。定點服務項目、協(xié)議供貨項目等供應商履約周期長、服務對象廣,服務質(zhì)量不易控制,也可以收取履約保證金。此外其他供應商延遲履行或不履行合同將導致采購人蒙受較大損失的項目(如應急采購項目等),也可以酌情收取一定的履約保證金。
隨著政府采購供應商誠信體系的建立與不斷完善,對長期參與政府采購、誠信可靠的供應商,即使是工程、定點服務、協(xié)議供貨等項目,也可以少收或不收履約保證金。
2.盡量少收履約保證金
法律法規(guī)沒有明確規(guī)定履約保證金的具體比例或數(shù)額,只是規(guī)定其金額應以保證招標人在中標人違約時得到足夠的補償為限。但一些規(guī)章和規(guī)范性文件對此有所規(guī)定,如《工程建設項目貨物招標投標管理辦法》規(guī)定:“履約保證金金額一般為中標合同價的10%以內(nèi),招標人不得擅自提高履約保證金?!痹诖酥俺雠_的《工程建設項目施工招標投標管理辦法》只籠統(tǒng)規(guī)定了“招標人不得擅自提高履約保證金”,而沒有規(guī)定具體金額比例。
《四川省建設工程擔保制度實施意見》規(guī)定:“采用擔保書和同業(yè)擔保方式的,擔保額度為合同價的10%;采用履約保證金方式的(包括銀行保函),擔保額度為合同價的5%?!?/p>
《云南省建筑工程履約擔保暫行規(guī)定》規(guī)定:“履約擔保額度為:(一)采用擔保書和同業(yè)擔保方式的,為合同價的8%~10%;(二)采用履約擔保金方式的(包括銀行保函),為合同價的5%~8%”。
《山東省威海市政府采購投標保證金和履約保證金管理辦法》規(guī)定:“中標或成交供應商履約保證金一般按照中標或成交金額的百分之五交納?!痹趯嶋H操作中,履約保證金的比例一般掌握在中標價的5%~10%之間,但也有些地方收到了10%以上,甚至有高達20%的。
對于確有必要收取履約保證金的政府采購項目,應當進一步結合項目性質(zhì)和付款形式等確定具體收取比例或金額。一般而言,技術含量高、不易替代的項目,以及延遲履約或不履約將給采購人帶來巨大損失的項目,履約保證金數(shù)額要適當提高;合同約定支付預付款而沒有約定對方提供等額預付款保函的,履約保證金的金額要與預付款金額相當,以規(guī)避風險。除此之外,履約保證金的收取比例應當盡可能降低。
3.盡量采取履約擔保
履約保證金有多種形式,法律法規(guī)對此并未具體限制。目前,在怕麻煩、避風險的心理作用下,各地以貨幣資金形式收取履約保證金比較普遍,使用銀行保函者較少,而采用履約擔保書、同業(yè)擔保等形式的更是微乎其微。筆者認為,履約保證金的收取應當以銀行保函等非現(xiàn)金形式為主,這樣既能達到促使供應商履行合同、規(guī)避采購風險的目的,又能盡量少占用供應商資金,降低供應商成本。