關(guān)于ODI，英文全稱為Overseas Direct Investment，境外直接投資，國內(nèi)企業(yè)、團(tuán)體在經(jīng)過相關(guān)部門的核準(zhǔn)后，通過設(shè)立、并購、參股等方式；在境外直接投資，以控制境外企業(yè)的經(jīng)營管理權(quán)為核心目的投資行為。ODI備案適合企業(yè)出海投資，投資金額超過國家外匯管理局規(guī)定5萬美金，就需要進(jìn)行ODI備案登記。

相關(guān)法律法規(guī)：國辦發(fā)【2017】74號；商合發(fā)【2018】24號

ODI分為核準(zhǔn)制和備案制

核準(zhǔn)制：適用情況：在敏感國家和地區(qū)包括與我國未建交的國家和地區(qū)；發(fā)生戰(zhàn)爭、內(nèi)亂的國家和地區(qū)；根據(jù)我國締結(jié)或參加的國際條約、協(xié)定等，需要限制企業(yè)對其投資的國家和地區(qū)；其他敏感國家和地區(qū)。敏感行業(yè)包括：武器裝備的研制生產(chǎn)維修；跨境水資源開發(fā)利用；新聞傳媒等。

根據(jù)《辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)國家發(fā)展改革委 商務(wù)部 人民銀行 外交部關(guān)于進(jìn)一步引導(dǎo)和規(guī)范境外投資方向指導(dǎo)意見的通知》（國辦發(fā)〔2017〕74號），需要限制企業(yè)境外投資的行業(yè)：

（1）房地產(chǎn)

（2）酒店

（3）影城

（4）娛樂業(yè)

（5）體育俱樂部

（6）在境外設(shè)立無具體實業(yè)項目的股權(quán)投資基金或投資平臺。

備案制：投資主體是中央管理企業(yè)（含中央管理金融企業(yè)、或所屬機(jī)構(gòu)直接管理的企業(yè)）的，或投資主體是地方企業(yè)的項目備案。

投資金額不同 審批部門不同

大于3億美元 由國家部門審核

小于3億美元 由地方部門審

對外投資備案(核準(zhǔn))對象主要分

1、設(shè)立終目的地企業(yè)需備案(核準(zhǔn))

為握對外投資資金真實去向，同時也有利于政府部門為對外投資企業(yè)提供服務(wù)和保障，《暫行辦法》明確對外投資備案(核準(zhǔn))實行終目的地管理原則，進(jìn)行“穿透式”管理。

根據(jù)《暫行辦法》規(guī)定，除另有規(guī)定的以外，對外投資的市場主體、決策主體、執(zhí)行主體和責(zé)任主體，按照“政府引導(dǎo)、企業(yè)主導(dǎo)、市場化運(yùn)作”的原則開展對外投資，在境外設(shè)立(包括兼并、收購及其他方式)企業(yè)前，應(yīng)按規(guī)定向有關(guān)主管部門提交相關(guān)信息和材料;符合法定要求的，相關(guān)主管部門為其辦理備案或核準(zhǔn)。

這里所述的企業(yè)為終目的地企業(yè)，終目的地指境內(nèi)投資主體投資終用于項目建設(shè)或持續(xù)生產(chǎn)經(jīng)營的所在地。這就是所謂的終目的地管理原則。

2、空殼公司不備案(核準(zhǔn))

穿透性管理意味著對于終目的地企業(yè)設(shè)立的路徑上所進(jìn)行的投資行為不予理會。具體而言，就是對于境內(nèi)投資主體投資到終目的地企業(yè)的路徑上設(shè)立的所有空殼公司，管理部門均不予備案或核準(zhǔn)。

3、終目的地企業(yè)再投資不備案(核準(zhǔn))

同時，這種管理不是無限穿透，終目的地企業(yè)再開展的投資活動不屬于現(xiàn)行對外投資管理范疇，無需辦理對外投資備案或核準(zhǔn)手續(xù)。

ODI備案流程：

1準(zhǔn)備項目備案資料

2向商務(wù)局和發(fā)改委提交備案申請

3獲得商務(wù)局和發(fā)改委的批復(fù)

4企業(yè)開戶銀行辦理外匯登記

5 境外報道（新設(shè)項目需要，其他項目不需要）

6上傳報道回執(zhí)

(一)發(fā)改委立項——向發(fā)改部門及委會部門申請項目，報送項目信息，境內(nèi)投資人簽署各項所需法律文件，待發(fā)改部門核準(zhǔn)或備案，發(fā)放核準(zhǔn)文件或備案通知書。

(二)商務(wù)部審批發(fā)證——商務(wù)部門核準(zhǔn)或備案，發(fā)放《企業(yè)境外投資證書》，企業(yè)應(yīng)在收到證書2年在境外開展投資。

(三)外匯管理局備案——銀行放外匯，外管局監(jiān)管。投資金額500萬美金以上的，需向外管部門匯報。外管部門審核后，向境內(nèi)企業(yè)發(fā)放《境外直接投資外匯登記證》。

備案周期：1~3個月，沿海和一線城市比較快，公司如果所在地區(qū)是內(nèi)陸城市，也可以選擇普通辦理和加急辦理，加急辦理時間約縮短1倍。

ODI備案要求

1、境內(nèi)公司成立滿1年以上

2、可以提供近一年獨(dú)立第三方會計事務(wù)所出具的審計報告不能出現(xiàn)虧損;

3、凈資產(chǎn)回報(收益)率=凈利潤/所有者權(quán)益，高于5%，越高越好;

4、資產(chǎn)負(fù)債率=負(fù)債總額/資產(chǎn)總額，低于78%，越低越好;

5、股東背景、資金來源必須真實、合法。

企業(yè)境外投資證書的有效期是兩年，如果在兩年之內(nèi)沒有相適應(yīng)的項目了，該證書就作廢了，屆時如果有新的項目，企業(yè)需要重新辦理ODI投資備案。

境外備案申請條件

1、符合“境外投資”定義

境外投資指的是，在中華人民共和國境內(nèi)依法設(shè)立的企業(yè)，通過新設(shè)、并購及其他方式在境外擁有非金融企業(yè)或取得既有非金融企業(yè)所有權(quán)、控制權(quán)、經(jīng)營管理權(quán)及其他權(quán)益的行為。

2、主體和成立時間要求

在中華人民共和國境內(nèi)依法設(shè)立的企業(yè)均可申報境外投資。但是成立時間不滿一年的企業(yè)，無法提供完整的經(jīng)審計的財務(wù)報表的，一般無法通過審批部門的核準(zhǔn)或備案。

3、股東背景、資金來源、投資真實性要求

無法具體說明境內(nèi)股東或合伙人背景、資金來源(例如：自有資金、銀行貸款、以募集資金等合規(guī)方式獲取的資金)以及境外投資項目真實性的，很難通過審查。

4、近期被關(guān)注的六個境外投資類型

大額非主業(yè)投資、合伙企業(yè)對外投資、境外上市中資企業(yè)退市等類型以及房地產(chǎn)、娛樂業(yè)、體育俱樂部等領(lǐng)域的投資，受到主管部門嚴(yán)格審核。

如果不進(jìn)行備案會產(chǎn)生哪些后果?

1、投資主體中止或停止實施、處以警告;

2、提供融資、擔(dān)保的依法依規(guī)處罰;

3、外匯進(jìn)出受限。

37號文登記

根據(jù)37號文的規(guī)定，以下人士通過特殊目的公司進(jìn)行境外投融資并返程投資，應(yīng)當(dāng)辦理37號文登記：

(1) 具有中國籍且不具有任何境外身份（包括境外居民身份和其他國籍者）的境內(nèi)個人——應(yīng)當(dāng)辦理37號文登記；

(2) 特定境外個人——以境外資產(chǎn)或權(quán)益向境外特殊目的公司出資，不需要辦理37號文登記；反之，以境內(nèi)資產(chǎn)或權(quán)益進(jìn)行出資，仍應(yīng)當(dāng)辦理37號文登記；

(3) 雙重身份的境內(nèi)個人——同上。雙重身份指同時擁有境內(nèi)合法身份證件和境外（含港澳臺）合法身份證件的個人，可以理解為境外居留權(quán)利。

境內(nèi)機(jī)構(gòu)的境外直接投資活動并不適用37號文登記。根據(jù)37號文規(guī)定，境內(nèi)機(jī)構(gòu)需要根據(jù)境外直接投資 “ODI”的有關(guān)規(guī)定辦理相關(guān)外匯手續(xù)，因此實際上并無針對境內(nèi)機(jī)構(gòu)的37號文登記。37號文一般適用通過特殊目的公司進(jìn)行境外投融資并返程投資的個人（包含創(chuàng)始人股東、投資人等）

因此，對于擬搭建紅籌架構(gòu)的企業(yè)而言，創(chuàng)始人外匯登記非常重要國家外匯管理局（“外管局”）于2014年7月4日發(fā)布的《關(guān)于境內(nèi)居民通過特殊目的公司境外投融資及返程投資外匯管理有關(guān)問題的通知》（匯發(fā)〔2014〕37號）（以下簡稱“37號文”）。

37號文適用的兩種類型的境內(nèi)個人跨境投資

1.通過特殊目的公司開展境外投融資及返程投資；

需要滿足以下兩個條件：

1）需通過特殊目的公司進(jìn)行：?！疤厥饽康墓尽?，是指境內(nèi)居民以投融資為目的，以其合法持有的境內(nèi)外資產(chǎn)或權(quán)益，在境外直接設(shè)立或間接控制的境外企業(yè)。例如，創(chuàng)始人于境外直接設(shè)立的BVI公司、間接控制的境外融資主體、香港子公司均構(gòu)成“特殊目的公司

我們建議創(chuàng)始人在境外融資主體之上再搭建一層持股平臺（例如在BVI設(shè)立公司），并由其全資持股，作為需要辦理登記的層特殊目的公司，不要頻繁使用37號文。

2) 需進(jìn)行返程投資：返程投資是指境內(nèi)居民直接或間接通過特殊目的公司對境內(nèi)開展的直接投資活動，即通過新設(shè)、并購等方式在境內(nèi)設(shè)立外商投資企業(yè)或項目，并取得所有權(quán)、控制權(quán)、經(jīng)營管理權(quán)等權(quán)益的行為。

“境內(nèi)個人參與境外非上市特殊目的公司股權(quán)激勵”，目前以該名義辦理登記實操層面仍存在一定障礙，鮮有辦理成功的案例。但部分項目中，存在員工通過類似上述①的方式辦理37號文的操作方式。

2.境內(nèi)個人參與境外非上市特殊目的公司股權(quán)激勵。

辦理37號文登記需要提供哪些材料

書面申請與《境內(nèi)居民個人境外投資外匯登記表》；

個人身份證明文件；

特殊目的公司登記注冊文件及股東或?qū)嶋H控制人證明文件（如股東名冊、認(rèn)繳人名冊等）；

境內(nèi)外企業(yè)權(quán)力機(jī)構(gòu)同意境外投融資的決議書（企業(yè)尚未設(shè)立的，提供權(quán)益所有人同意境外投融資的書面說明）；

境內(nèi)居民個人直接或間接持有的擬境外投融資境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或權(quán)益，或者合法持有境外資產(chǎn)或權(quán)益的證明文件；

投資意向書等

辦理登記具體需要注意什么：

1） 境外特殊目的公司權(quán)益持有時間需晚于境內(nèi)權(quán)益持有時間

2） 穿透原則-間接持有境內(nèi)企業(yè)的層級、持股比例、持股方式（股權(quán)或合伙企業(yè)權(quán)益）等因素都會對是否可辦理登記產(chǎn)生影響。

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